企业商业秘密管理的若干问题讨论
唐青林
一.招聘员工时应避免侵犯其他企业商业秘密
“人往高处走、水往低处流”，人才流动是当下市场经济的普遍现象，人才流动有利于更好地实现人才这一生产力资源的优化配置、提高人才的创新积极性。但伴随着人才的流动，出现极少数员工为了所谓的大好前途，带着原单位的商业秘密去“投奔”与原单位存在竞争关系的企业。
本书作者研究了中国数百起侵犯商业秘密案件，发现原单位控告跳槽员工与接收跳槽员工的企业侵犯其商业秘密的案件不胜枚举，其中部分接收跳槽员工的企业是在不经意间或因失误而被卷入商业秘密侵权纠纷的风波。
企业应该如何招录跳槽员工，并于录用该如何规范员工的行为，才能尽量避免侵犯其他企业的商业秘密呢？
是否录用跳槽员工，在某种程度上讲，是企业侵犯其他企业商业秘密的门槛，即录用掌握了其他企业商业秘密的员工，就给录用企业埋下了侵犯其他企业商业秘密的隐患。因此，在招录阶段，企业应该采取有效的措施对跳槽员工重点进行审查，以免埋下商业秘密侵权的祸根。
首先，在录用前对应聘员工进行摸底调查，了解其基本资料。包括履历的真实性、个人经济状况、个人背景、在原单位的职务以及离职原因等基本情况，分析侵犯商业秘密的风险。例如录用一个与企业具有竞争关系单位的企业技术部门主管，其侵犯原单位商业秘密的可能性就较大。
然后，详细考察应聘员工的道德素质。如果应聘者道德素质低下、日常生活中无诚信可言，那么企业应考虑其侵犯商业秘密的可能性大。
企业还可以在招聘过程中对员工进行保密教育，宣传该企业的保密制度，提高应聘员工的保密意识，同时使其充分感受到企业重视合法获得和合理利用商业秘密的程度。
在应聘员工拿出一项技术信息或经营信息作为提高其录取率的筹码时，企业应该高度警惕并认真审查，既不能随便否认其合法性，错失良机；也不能一看到有价值的信息，不问明来源而直接接收并使用。企业应该认真审查该信息来源是否合法、是否为员工合法拥有、使用该信息是否将构成侵犯他人商业秘密等。
二. 劳动合同约定不使用被聘用人掌握的他人商业秘密并不能免责
实践中，不时会出现组织或个人与被聘用的人在合同中约定不使用被聘用人掌握的他人的商业秘密的情形。其中有些组织或个人确实是本着遵纪守法的目的与被聘用人约定该条款，主要是为预防被聘用人使用他人的商业秘密非法为其谋取利益，导致卷入商业秘密侵权风波，造成不良影响。
但是，也有一些组织或个人贪图简便，没有意识到该问题的严重性，思想上不成熟，自以为只要约定不使用被聘用人掌握的他人商业秘密，即使日后使用了，也可以免责。甚至也不乏组织或个人打着合法的旗号，实质上是为其侵权行为寻找合法的借口，规避法律责任。
合同中约定不使用被聘用人掌握的他人的商业秘密能否避免责任，我国法律还未明确作出规定。但根据我国立法的基本精神，如果认可了企业与被聘用的人在合同中约定不使用被聘用人掌握的他人的商业秘密能避免侵权责任，则相当于认可了企业可以打着不侵犯商业秘密的旗号，为其侵权行为寻找合法的借口，以规避法律责任。必定会打击企业的创新积极性，助长恶性竞争，严重影响市场的竞争秩序。因此，即使企业与被聘用的员工在合同中约定了不使用被聘用人掌握的他人的商业秘密，也不能当然的成为组织或个人侵权的免责事由。
我国《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]3号）第十五条明确规定，法人或其他组织与被聘用人在合同中约定不使用被聘用人掌握的他人商业秘密的，不能当然地成为法人或其他组织侵权免责事由。
应当注意，如果与被聘用人在合同中约定了不使用被聘用人掌握的他人的商业秘密的组织或个人能够提供证据证明，其确实已经尽到了注意义务，且被聘用人提供的有关该商业秘密的文件，让其有理由相信被聘用人应为该商业秘密的合法所有人，则不应该认定该组织或个人侵权。
三. 商业秘密的保密义务不以支付保密费为前提
很多人都会产生一个误区：依据权利义务一致性原则，履行了保密义务，就必须享有相应得权利，认为履行保密义务应该获得保密费。
其实不然，商业秘密与其他知识产权一样，是一项绝对权，权利人之外的所有人都是义务人。保密义务是一种消极义务，义务人只需不作为便可以达到履行义务的效果，并不会因此受到任何的损失。因此，商业秘密权利人要求知悉其商业秘密的人履行保密义务并不以支付保密费为前提。
我国法律并未规定商业秘密权利人应该对履行保密义务的另一方支付保密费。根据《反不正当竞争法》的规定，商业秘密权是法律创设的权利，而非合同创设的权利。因此，保密义务并不以支付保密费为履行的前提条件，换句话讲，无论权利人是否支付保密费，义务人都必须依法履行保密义务，否则可能被追究侵犯商业秘密的法律责任。
同时，对该问题，一些地方司法文件和地方性法规作出了明确规定，明确了保密双方当事人的权利和义务，提高了现实的可操作性。例如：《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十三条规定，保密义务不以义务人是否同意或权利人是否支付对价为前提。《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十七条规定，企业员工或者业务相关人应当保守其所知悉的企业技术秘密。企业可以通过发放保密费等方式向员工提出保密要求。
由于法律并未强制规定商业秘密权利人为他人履行保密义务支付保密费，因此合同当事人可以自由约定是否支付保密费。若合同中明确约定支付保密费，则权利人必须履行该合同义务，否则合同另一方当事人可以要求对方承担违约责任。在实践中，很多企业都对企业掌握核心商业秘密的员工支付保密费，主要作用表现在两个方面：一是能够促使义务人自觉履行保密义务；二，当发生侵犯商业秘密纠纷时，可以比较直观地证明权利人采取了保密措施，作为一项非常有利的证据使用。
四. 商业秘密的保密义务期限
任何义务的履行几乎都有一个期限。我国至今还未制定统一的商业秘密保护法，有关商业秘密的基本法律也未明确规定如何确定保密义务的期限，但根据《合同法》的诚实信用原则和劳动者对单位的忠实义务，保守商业秘密的义务属于法定的义务，权利人与义务人即使没有约定保密期限，只要该项商业秘密未被公开，仍然具有经济价值，且权利人对其采取了合理的保密措施，属于法律意义上的商业秘密，则知悉该商业秘密的单位和个人就应当继续履行保密义务，直到该项商业秘密公开为止，即当事人保密义务的期限与商业秘密的存续期限相同。但当事人另有约定的，依约定。
各地方根据本地的具体情况，在不违背立法原则和上位法的前提下，对商业秘密的保密期限作出了不同的规定。
如：《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十四条规定，保密义务的期限与商业秘密存续的期限相同。《广东省技术秘密保护条例》第十一条规定，在技术秘密保护期限内，劳动合同终止的，当事人仍负有保护技术秘密的义务。《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》第十九条规定，保密期限为技术秘密的存续期。在保密期限内，员工和业务相关人负有保密义务，但该技术秘密已经公开或者另有约定的除外。第十四条规定，企业可以根据技术秘密的生命周期长短、技术成熟程度、技术潜在价值大小和市场需要程度等因素，自行确定其密级和保密期限。法律、法规另有规定的除外。《宁波市企业技术秘密保护条例》第九条 企业可以根据技术的生命周期、成熟程度、潜在价值和产品市场需求等因素，自行确定技术秘密的密级和保密期限。《珠海市企业技术秘密保护条例》第十条 企业可以根据技术的生命周期、成熟程序、潜在价值和产品市场需求等因素，自行确定技术秘密的保密期限；没有确定的，保密期限为10年。
根据以上法律规定，关于如何确定保密义务的期限，主要有以下几种情况：
（1）当事人自行确定保密期限。保密双方当事人可以在参考以下四个因素的前提下，自行确定一个合理的、确定的保密期限：技术秘密的生命周期长短、技术成熟程度、技术潜在价值大小和市场需要程度；
（2）当事人没有约定或约定不明确的，本地法律法规有明确规定的，依法律规定确定保密期限；
（3）当事人双方没有约定保密期限，当地法律法规也没有明确规定，时，义务人的保密期限应该与商业秘密的存续期限相同。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
佳木斯市人民政府关于印发《佳木斯市被征地农民养老保险实施办法》的通知
黑龙江省佳木斯市人民政府
关于印发《佳木斯市被征地农民养老保险实施办法》的通知
佳政发〔2009〕16号
各县（市）区人民政府，市政府直属各单位，驻佳中省直单位：
《佳木斯市被征地农民养老保险实施办法》业经二○○九年六月十二日市政府第二十六次常务会议讨论通过，现印发给你们，请遵照执行。
佳木斯市人民政府
二○○九年八月十一日
佳木斯市被征地农民养老保险实施办法
第一条 为妥善解决被征地农民的社会保障问题，保障被征地农民年老后的基本生活，维护其合法权益，结合本市实际，制定本实施办法。
第二条 本办法适用于本市市区内被征地农民的养老保险。
第三条 本办法所称被征地农民，是指依法享有土地承包经营权，土地全部或者大部分被依法批准征收（征用），征地时具有本市市区常住农业户口的16周岁以上（含16周岁）的人员。
第四条 土地被征收（征用）时，未转为非农业户口的被征地农民，按照本办法规定参加被征地农民养老保险；转为非农业户口的被征地农民，纳入城镇职工基本养老保险参保范围。
第五条 市劳动保障行政部门负责本市市区内被征地农民养老保险的承办和管理工作。市国土资源、财政等行政管理部门按照各自职责，协同做好被征地农民养老保险工作。
第六条 参加养老保险的被征地农民，按照以下年龄段划分为两类人员：
（一）男年满16周岁不满60周岁、女年满16周岁不满55周岁的，为被征地参保人员。
（二）男年满60周岁、女年满55周岁及以上的（含被征地农转非人员），为被征地养老人员。
以上年龄计算以依法批准征收（征用）土地之日为准。
第七条 被征地农民养老保险基金通过以下渠道筹集：
（一）被征地农民所得的土地补偿费和安置补助费。
（二）村集体给予被征地参保人员和被征地养老人员的补助。
（三）政府从土地出让收益中划拨给被征地参保人员和被征地养老人员的补贴。
第八条 养老保险金的缴纳采取被征地农民、村集体和政府各承担1/3的办法筹集。
第九条 被征地农民参加养老保险，应当以行政村或者村集体经济组织为单位办理参保手续。
第十条 村民委员会或者村集体经济组织按照政府确定的参保人数，负责确定本村被征地农民名单，经公示报乡（镇）人民政府或主管部门审核后，送交市农村社会养老保险经办机构核定养老保险缴费额。
财政部门指定市统一征地工作站按照市农村社会养老保险经办机构核定的养老保险缴费额，在已核定的土地补偿费中直接预留村集体补助的养老保险费，并存入被征地农民养老保险基金专户。
第十一条 被征地农民参保时，财政部门按照被征地养老保险费缴费标准，将政府补贴部分转入被征地农民养老保险基金专户。
第十二条 被征地农民个人缴纳部分由村民委员会或者村集体经济组织代收代缴。
第十三条 被征地农民养老保险基金由市农村社会养老保险经办机构在市财政专户存储，实行收支两条线管理。
市农村社会养老保险经办机构应当建立、健全被征地农民养老保险基金的财务会计、统计和内部审计等管理制度。
第十四条 被征地农民养老保险基金应当专款专用，全部用于被征地农民养老保险。任何单位和个人不得截留、侵占、挪用。
第十五条 被征地农民养老保险基金不敷使用时，从土地出让金收入中安排资金补足，由市劳动保障行政部门会同财政部门提出具体办法，报市人政府批准后实施。
第十六条 市财政、审计部门应当依法对被征地农民养老保险基金的收支、管理情况进行监督；区、乡（镇）人民政府应当依法对村民委员会或者村集体经济组织委托预留的村集体补助的养老保险费使用情况进行监督。
第十七条 被征地农民按征地时本市城市居民月最低生活保障标准为基数，按照130%的比例，一次性缴纳10年的费用。被征地农民养老保险费缴费标准，由市劳动保障行政部门根据本市城市居民月最低生活保障标准的变动适时调整。
第十八条 被征地农民按规定参加养老保险的，由市农村社会养老保险经办机构按照居民身份证号码，为其建立缴费记录，并核发参加养老保险凭证。个人缴费、村集体补助和政府补贴及相应的利息分别核算。
第十九条 被征地参保人员，按规定足额缴纳养老保险费的，从达到规定年龄（男年满60周岁，女年满55周岁）的次月起，按月领取养老金。被征地养老人员，按规定足额缴纳养老保险费的，从缴费的次月起，按月领取养老金。
第二十条 被征地农民领取的养老金，以领取时本市城市居民月最低生活保障标准乘以130%计发。城市居民月最低生活保障标准发生变动时，由市劳动保障行政部门提出被征地农民养老金调整方案，报市政府批准后实施。
第二十一条 被征地农民养老金实行社会化发放，由市农村社会养老保险经办机构指定的代办机构发放。
第二十二条 已享受养老保险待遇的被征地农民死亡的，参照城镇职工养老保险有关规定一次性给付一定数额的丧葬补助费。
第二十三条 被征地农民参加养老保险，未享受养老保险待遇前死亡的，其个人缴费部分本息，由指定受益人或者法定继承人一次性领取，同时终止养老保险关系；已享受养老保险待遇后死亡的，其个人缴费部分本息扣除已领取的养老金，剩余部分由指定受益人或者法定继承人一次性领取，同时终止养老保险关系。
第二十四条 被征地农民，在本办法实施前已参加农村社会养老保险的，达到领取养老金年龄时，其按照农村社会养老保险规定计发的养老金与按照本办法规定计发的养老金合并，统一发放。
第二十五条 参加被征地农民养老保险的，后又参加城镇职工基本养老保险的，其养老保险关系按以下规定处理：
（一）达到法定退休年龄时，缴费年限符合按月领取城镇职工基本养老金规定年限的，享受城镇职工基本养老保险待遇。其参加被征地农民养老保险的缴费总额本息，按参加城镇职工基本养老保险之前年度应当缴纳的城镇职工基本养老保险最低缴费额，折算成城镇职工基本养老保险缴费年限。其被征地农民养老保险个人缴费部分，计入城镇职工基本养老保险个人账户，同时终止被征地农民养老保险关系。
（二）达到法定退休年龄时，缴费年限不足按月领取城镇职工基本养老金规定年限的，其城镇职工基本养老保险个人账户存储额本息一次性支付给本人，同时终止城镇职工基本养老保险关系。其被征地农民养老保险关系予以保留，达到领取养老金年龄时，享受被征地农民养老保险待遇。
第二十六条 法定劳动年龄内的农转非被征地农民被企业聘用的，由企业到市社会保险经办机构为其办理参加城镇职工基本养老保险手续。农转非被征地农民以个体劳动者身份参加城镇职工基本养老保险的，到社会保险经办机构办理参加城镇职工基本养老保险手续。
第二十七条 参加城镇职工基本养老保险的农转非被征地农民，达到规定享受养老金年龄时，累计缴费年限满15年及以上的，可按月领取养老金。
第二十八条 被企业聘用的和以个体劳动者身份参保的农转非被征地农民，按规定缴纳城镇职工基本养老保险费，达到规定享受养老金年龄时，累计缴费年限不满15年的，可从参保当年起一次性缴纳以往年度的养老保险费,缴纳年限最早推算至1996年1月；一次性缴纳以往年度的养老保险费后累计缴费年限仍不满15年的，可在本人达到规定享受养老金年龄时，一次性缴纳所差年限的养老保险费。一次性缴纳的养老保险费按规定记入个人账户。不按规定一次性缴纳所差年限养老保险费的，不享受城镇职工基本养老保险待遇。
第二十九条 按本办法规定以个体劳动者身份参加城镇职工基本养老保险的农转非被征地农民后被企业聘用的，可以办理养老保险关系转移，缴费年限连续计算。
第三十条 本办法实施前已参加城镇职工基本养老保险的农转非被征地农民，其养老保险关系可以接续，缴费年限连续计算。
第三十一条 已参加农村社会养老保险的农转非被征地农民，按本办法规定参加城镇职工基本养老保险后，可按有关规定办理农村社会养老保险退保手续。
第三十二条 企业及其聘用的农转非被征地农民和以个体劳动者身份参保的农转非被征地农民，参加城镇职工基本养老保险的缴费基数、缴费标准及享受的养老保险待遇，按照《黑龙江省城镇企业职工基本养老保险规定》（省政府2004年第7号令）和《黑龙江省城镇个体劳动者基本养老保险规定》（省政府2004年第8号令）的有关规定办理。
第三十三条 本办法自发布之日起三十日后施行。
