您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

从经济法学视角,对中国MBO监管之戏说

李华振


原载《中国证券报》2004年6月18日。此为原稿，后在发表时标题改为《MBO：“打狼棒法”该练练了》。


2001—2003年期间，我在《财经报道》、《人民日报之中国经济快讯（理论版）》等媒体上发表过大约15篇文章，大多是为MBO鼓与呼的。但后来，我在著名经济法专家刘大洪教授主持的国务院司法部“中国公司治理结构及中外比较”课题组中进行了大量的研究工作之后，却发现，各地出现的所谓“MBO”有不少是挂羊头卖狗肉的“盗版MBO”，于是，我又写了《谨防“祥林嫂式的MBO”》、《论“变态的MBO”应该缓行》等文，为MBO的异变提个醒。
记得我曾在《中国MBO的“饿狼传说”》一文中写到：健康正常的MBO应当是遵循市场规律的“等价进行”，但现实中出现的往往是异变成“残吞国资肥肉的饿狼式MBO”。但该文只描述了这种现象，却没写出解决办法。如果说我们有1000个理由进行“等价式MBO”，那么，我们也同样有1001个理由反对这种“饿狼式MBO”。
针对此，必须采取相应的监管措施，打个形象的比喻，就是要练成一套“打狼棒法”。可以从以下几个方面入手：
打狼棒法一：现阶段的MBO处于改革试点期，为了免蹈原苏联剧变之后俄罗斯进行的不成功MBO的覆辙，我国不宜一下子彻底通过MBO来达到国企“完全民有化”，而应限制MBO的规模及进度，以部分的、适度的“虚拟民有化”为宜。对于中国国情来说，激进式的MBO改革只会致命而不能治病，其后果看一看今天的俄罗斯便知。
打狼棒法二：要求经营者提供一定比例的非MBO资金，才能收购本企业股份或分支机构。因为，如果这些资金全部是用本企业资金作抵押借贷来的，经营者实际上没出资金，他们感受不到明显的、直接的“血肉相连之感”，当然就难以产生强烈的“与企业休戚与共之心”，这同样达不到科斯定理所揭示的“外部性内部化”，无法真正调动其“关心自己财产”的积极性。至于自有资金的比例为多少，可视具体情况而定。
打狼棒法三：在进行MBO的同时，一定要保护流通股股东的利益。虽然不可能普遍征得每个流通股股东的同意，但至少必须把有关信息向他们真实地、及时地披露，严禁内幕操作。而且，经营者购买本企业股份时的价格不得低于当时本企业的每股净资产价值。
打狼棒法四：切实保护普通职工的合法权益，分配机制不得向经营者过于倾斜。效率虽然第一，公平也必须兼顾。否则，可能激化社会矛盾，以社会的不稳定作为惨重代价。
打狼棒法五：严格规定MBO的融资100%用于购买本企业股份或分支机构，不得用于其它用途，尤其不得用于经营者私人享受或其它投资。实践中往往发生经营者借MBO之名、借贷用于私人用途之事件，这是严重悖离MBO初衷的。
打狼棒法六：在偿还MBO的借贷资金时，一定要坚持先后顺序：经营者是第一债务人，企业是第二债务人，只在第一债务人确实无力还债时才由企业承担责任。正如国务院司法部“中国公司治理结构及中外比较”课题组负责人、我国著名经济法专家刘大洪教授所说，我国要逐步建立“个人破产制度”（注：我国目前只有法人破产制度），只有在经营者个人宣告破产之后，仍不足以偿还时，才由企业承担偿债义务。这样才能“逼着”经营者不敢利用MBO之机来侵吞国有资产，不敢恶意把企业作为自己逃债的挡箭牌。
打狼棒法七：加强MBO过程中的官员廉政建设，推进“阳光下的政府”之法治进程。官员不仅是MBO的监督者，也是国有资产的代理人，是MBO的一方主体。所以，禁止权利寻租、设租之任务尤其迫切。反思俄罗斯国企MBO的失败教训和英国国企MBO的成功经验，会发现：在国企MBO的过程中，官员是否廉政决定着改革的兴衰成败。


原载《中国证券报》2004年6月18日。此为原稿，后在发表时标题改为《MBO：“打狼棒法”该练练了》。





中国证券监督管理委员会


关于印发《公开发行证券的公司信息披露编报规则第13号<季度报告内容与格式特别规定>》（2003年修订）的通知

证监公司字[2003]8号


各上市公司：

　　现将《公开发行证券的公司信息披露编报规则第13号<季度报告内容与格式特别规定>》（2003年修订）印发给你们，请遵照执行。

中国证券监督管理委员会
　　　　　　　　　　　　　二○○三年三月二十六日


公开发行证券的公司信息披露编报规则第13号——季度报告内容与格式特别规定（2003修订）

第一章　总　　则

　　第一条　为规范在中华人民共和国境内公开发行股票并在证券交易所上市的股份有限公司（以下简称公司）的信息披露行为，保护投资者的合法权益，依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》等法律法规，制定本规则。

　　第二条　公司编制季度报告应遵循本规则。

　　第三条　公司应在会计年度前三个月、九个月结束后的一个月内编制季度报告，并将季度报告正文刊载于中国证监会指定的报纸上，将季度报告全文（包括正文及附录）刊载于中国证监会指定的互联网网站上。季度报告正文应按照本规则第二章要求编制，并按照附件的格式披露。

　　季度报告报告期系指季度初至季度末三个月期间。

　　第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告。

　　第四条　公司应在季度报告披露后十日内，将季度报告正式文本一式两份分别报送中国证券监督管理委员会、公司所在地的证券监管派出机构和股票挂牌交易的证券交易所。

　　第五条　公司季度报告中的财务资料无须审计，但中国证监会或证券交易所另有规定的除外。

第二章　正　　文

第一节　重要提示

　　第六条　公司应在季度报告正文的显要位置刊登如下重要提示：

　　本公司董事会及其董事保证本报告所载资料不存在任何虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并对其内容的真实性、准确性和完整性承担个别及连带责任。

　　如个别董事对季度报告内容的真实性、准确性、完整性无法保证或存在异议的，应当声明：××董事无法保证本报告内容的真实性、准确性和完整性，理由是：……，请投资者特别关注。如有董事未出席董事会，应当单独列示其姓名。

　　第七条　如季度财务报告经审计被出具有解释性说明、保留意见、拒绝表示意见或否定意见的审计报告，重要提示中应增加以下陈述：

　　××会计师事务所为本公司出具了有解释性说明（或保留意见、拒绝表示意见、否定意见）的审计报告，本公司董事会、监事会对相关事项亦有详细说明，请投资者注意阅读。

　　第八条　公司负责人、主管会计工作负责人及会计机构负责人（会计主管人员）应当声明：保证季度报告中财务报告的真实、完整。

第二节　公司基本情况

　　第九条　公司应披露如下内容：

　　（一）公司股票简称、股票代码(若报告期初至报告披露日期间公司股票简称发生变更，还应同时披露变更前的股票简称)。

　　（二）公司董事会秘书及证券事务代表的姓名、联系地址、电话、传真、电子邮箱。

　　第十条　公司应披露如下财务资料：

　　（一）公司应采用数据列表方式，提供截至报告期末公司主要会计数据和财务指标，包括以下各项：总资产、股东权益（不含少数股东权益）、经营活动产生的现金流量净额、每股收益、每股净资产、调整后的每股净资产、净资产收益率、扣除非经常性损益后的净资产收益率等。同时说明扣除的非经常性损益项目及其金额。

　　上述会计数据及财务指标应按照《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第2号—年度报告的内容与格式》以及中国证监会颁布的其他有关信息披露规范计算填列。

　　（二）会计报表：利润表

　　利润表应当按照财政部《企业会计准则－中期财务报告》的要求予以编制。

　　第十一条　公司应披露报告期末股东总数。

第三节　管理层讨论与分析

　　第十二条　公司管理层应当简要介绍公司报告期内的经营情况，分析公司报告期内经营活动的总体状况，至少包括：

　　（一）公司对占主营收入或主营业务利润总额10%以上的主营行业或产品，应分别列示其销售收入、销售成本、毛利率。

　　（二）经营的季节性或周期性特征（如有）。

　　（三）若报告期内利润构成、主营业务及其结构、主营业务盈利能力较前一报告期发生重大变化的，应予以说明。

　　第十三条　报告期内发生或将要发生、或以前期间发生但延续到报告期的重大事项，若对本报告期或以后期间的公司财务状况、经营成果产生重大影响，应披露该重大事项，并说明其影响和解决方案。公司已在临时公告披露过的信息，可直接注明刊登的中国证监会指定报刊名称及日期，无需重复披露。

　　第十四条　若与前一定期报告相比，公司会计政策、会计估计以及财务报表合并范围发生变化，或报告期因重大会计差错而进行追溯调整，应予以披露，并对其原因和影响数进行说明。

　　第十五条　若季度报告经审计且会计师事务所出具有解释性说明、保留意见、拒绝表示意见或否定意见的审计报告，公司董事会和监事会应就所涉及事项做出说明。

　　第十六条　公司如果预测年初至下一报告期期末的累计净利润可能为亏损或者与上年同期相比发生大幅度变动，应当予以警示并说明原因。

　　第十七条　公司若对已披露的年度经营计划或预算作出滚动调整，应当说明有关调整的内容。

第三章　附　　录

　　第十八条　公司应编制季度报告的附录部分。该部分包括资产负债表、利润表、现金流量表。报表编制应当符合《企业会计准则——中期财务报告》的要求。若季度报告经过注册会计师审计，则附录应披露审计报告全文。

第四章　附　　则

　　第十九条　本规则由中国证监会负责解释。

　　第二十条　本规则自发布之日起实施。

附件：

季度报告正文披露格式
××××股份有限公司季度报告

§1　重要提示

　　1.1　本公司董事会及其董事保证本报告所载资料不存在任何虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并对其内容的真实性、准确性和完整性负个别及连带责任。

　　1.2　如个别董事声明对季度报告内容的真实性、准确性、完整性无法保证或存在异议的，应当声明：

　　××董事无法保证本报告内容的真实性、准确性和完整性，理由是：……，请投资者特别关注。

　　1.3　如有董事未出席董事会，应当单独列示其姓名。

　　1.4　如季度报告中的财务报告经审计并被出具有解释性说明、保留意见、拒绝表示意见或否定意见的审计报告（以下简称“非标意见”），应当特别提示:

　　××会计师事务所为本公司出具了有解释性说明（或保留意见、拒绝表示意见、否定意见）的审计报告，本公司董事会、监事会对相关事项亦有详细说明，请投资者注意阅读。

　　1.5　公司负责人、主管会计工作负责人及会计机构负责人（会计主管人员）应当声明：保证季度报告中财务报告的真实、完整。

§2　公司基本情况

2.1　公司基本信息

股票简称 　 变更前简称（如有）
　
股票代码 　
　 董事会秘书 证券事务代表
姓名 　 　
联系地址 　 　
电话 　 　
传真 　 　
电子邮箱 　 　


2.2　财务资料
2.2.1　主要会计数据及财务指标

本报告期末 上年度期末 本报告期末比上年度期末增减（％）
总资产 　 　 　
股东权益（不含少数股东权益） 　 　 　
每股净资产 　 　 　
调整后的每股净资产 　 　 　
　 报告期 年初至报告期期末 本报告期比上年同期增减（％）
经营活动产生的现金流量净额 　 　 　
每股收益 　 　 　
每股收益注1 　 　 　
净资产收益率 　 　 　
扣除非经常性损益后的净资产收益率 　 　 　


非经常性损益项目 金额
　 　
　 　
合计
　

2.2.2　利润表

2.3　报告期末股东总人数

§3　管理层讨论与分析

3.1　公司报告期内经营活动总体状况的简要分析

3.1.1　占主营收入或主营业务利润总额10%以上的主营行业或产品情况

□适用　□不适用

分行业或分产品 主营业务收入 主营业务成本 毛利率(%)
行业1 　 　 　
行业2 　 　 　
…… 　 　 　
产品1 　 　 　
产品2 　 　 　
…… 　 　 　
其中：关联交易 　 　 　


3.1.2　公司经营的季节性或周期性特征

□适用　□不适用

　
　

　

　




3.1.3　报告期利润构成情况（主营业务利润、其他业务利润、期间费用、投资收益、补贴收入与营业外收支净额在利润总额中所占比例与前一报告期相比的重大变动及原因的说明）

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.1.4　主营业务及其结构与前一报告期相比发生重大变化的情况及原因说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.1.5　主营业务盈利能力（毛利率）与前一报告期相比发生重大变化的情况及其原因说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.2　重大事项及其影响和解决方案的分析说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.3　会计政策、会计估计、合并范围变化以及重大会计差错的情况及原因说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.4　经审计且被出具“非标意见”情况下董事会和监事会出具的相关说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.5　预测年初至下一报告期期末的累计净利润可能为亏损或者与上年同期相比发生大幅度变动的警示及原因说明

□适用　□不适用

　
　

　

　



3.6　公司对已披露的年度经营计划或预算的滚动调整情况

□适用　□不适用

单位：万元

　 原拟订的本年度经营计划注2 调整后的经营计划
收入 　 　
成本 　 　
费用 　 　
有关变更或更正原因及影响的讨论与分析

　
　

　

　



　　注1：如果报告期末至报告披露日，公司股本发生变化的，按新股本计算

　　注2：系指最近一次定期报告或股东大会中制定或调整的本年度经营计划或财务预算。