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论探望权

李卫存


2001年4月28 日九届全国人大常委会第21次会议通过了《关于修改〈中华人民共和国婚姻法〉的决定》，修改后的婚姻法于同日公布施行。在新修改的婚姻法中增设了一些反映广大人民群众愿望的具体问题的规定，探望权就是其中的一例。探望权在婚姻法中的确立，为离婚后不直接抚养子女父母行使探望子女的权利提供了具体的法律依据。但在探望权的操作方面还不够完善。


[关键词] 探望权；探望权人；协助义务



[目录]

一、探望权的含义
二、探望权在我国婚姻法中的确立
三、我国婚姻法中的探望权的几个特点
四、有关探望权之规定的几点思考



2001年4月28日公布并施行的婚姻法第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后应当恢复探望的权利。”这是我国婚姻法首次就离婚之后父母的探望权问题作出的规定。该规定为离婚后的父母行使探望子女的权利提供了法律依据，司法实践表明，探望权在婚姻法中的确立对于我国离婚制度的完善及司法实践具有重要意义，同时我们还应注意其在具体操作方面还不够完善，还存在许多着值得我们关注和思考的问题。

一、探望权的含义

探望权是指：“离婚后未直接抚养子女的父母亲一方依法享有的在一定时间，以一定方式探视、看望子女的权利。”[1]
我们可以从以下几个方面来理解探望权：
1、享有探望权的主体（即探望权人）
探望权人包括不直接抚养子女的生父母、养父母以及同意继续抚养且有抚养关系的继父母。
2、行使探望权的形式
行使探望权的形式包括见面（直接见面或短期的共同生活）、直接联系（电话、书信等）以及其他形式的交往。
3、设立探望权的目的
设立探望权是为了让离异家庭的未成年子女得到更多的关爱和亲情，不保护他们的身心健康。
4、探望权的性质
“从法理上看，探望权是基于父母子女关系而享有的一种身份权探望权是一种身份权，也是一种法定权利除法定理由不手干涉和限制。”

二、探望权在我国婚姻法中的确立

"探望权制度起源于英美法系,这一制度为处理离婚后父母探望子女提供了法律依据,为各国立法和法理所接受,确立探望权符合世界婚姻法家庭制度发展的潮流"在2001年婚姻法修改以前,探望权在我国学术界一直被称为"探视权",在2001的婚姻法修改讨论过程中,根据有关提议将其改为更为中性的"探望权"一词.
随着社会的发展和改革开放的进行,离婚案件以及由此产生的探望未成年子女纠纷不断增加,同时由于有些父母在离婚后,放松甚至不管子女的教育问题导致青少年犯罪问题不断增加.迫切要求出台一些关于离婚后未成年子女教育抚养方面的规定. 来解决这一系列的社会问题.而在婚姻法修改以前,法律大多侧重于在抚养费用,等物质方面的规定.对于如何行使教育及监护权,尤其是不直接抚养子女的父母的权利,并无具体的规定,给司法实践带来诸多不便,同时也不利于保护离异家庭中的未成年子女的身心健康,正是在这种情形之下,探望权在我国婚姻法种被确立了下来,它的确立为不直接抚养子女的父母行使探望权提供了具体的法律依据.这对于 弥补1980年婚姻法的不足,进一步完善我国离婚制度具有重要意义.

三、在我国婚姻法中探望权的几个特点

1、探望权是一项法定权利

我国现行婚姻法第三十八条第一款规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”
据此，探望权是婚姻法赋予“离婚后不直接抚养子女的父或母”的一项法定权利，任何人不得非法干涉或限制。在现实中，有些直接抚养子女的父或母认为，既然在离婚以后子女由自己直接抚养，那么对子女进行教育和监护就是自己的独有权利，对方没有探望子女的权利，并以此作为惩罚和报复对方的手段。这种做法不仅子女的身心健康极为不利，而且引发许多新的矛盾。实际上，父母子女关系与夫妻关系是两种性质不同的关系，离婚只能解除夫妻关系，而不能消除父母子女关系，在离婚以后无论子女由父母哪一方直接抚养，子女都是父母双方的子女，父母都有抚养和教育子女的权利和义务。行使探望权作为不直接抚养子女的父或母对子女进行抚养和教育的重要途径，是受法律保护的。
2、行使探望权的方式及时间以当事人的协议优先
现行婚姻法第三十八条第二款规定：“行使探望权的方式、时间由当事人协议；协议不成时由人民法院判决。”
行使探望权的方式、时间由双方当事人根据互利的原则进行协商，给当事人有更宽泛的选择空间，这样既有利于使双方当事人保持融洽的关系，同时有利双方安排各自的生活和工作，在方式上，当事人可以约定与子女进行短时间的会面，也可以约定由不直接抚养子女的父或母将子女带走进行短期的共同的生活并按时送回。在时间上，当事人可以约定一月一次，也可以约定一周或三天五天一次，同时既可以约定在周末、假日，也可以约定在其他时间。 这样有利于当事人保持融洽的关系，从而有利于探望权的行使和未成年子女的身心健康。同时法律又补充规定在当事人协议不成时，人民法院可以在查明事实的基础上，依法对行使探望权的方式、时间作出结论性判定。为无法达成协议的当事人行使探望权提供了法律保障。
财政部


关于征收奖金税、工资调节税有关问题的通知

　　为进一步增强企业活力，在企业奖金分配上更好地体现按劳分配原则，以调动企业和职
工发展生产的积极性，提高经济效益，并能有效地控制消费基金的过快增长，现对贯彻《国
务院关于深化企业改革增强企业活力的若干规定》中有关征收奖金税、工资调节税问题通知
如下：

　　一、根据国务院国发〔１９８６〕１０３号文件规定，自一九八七年度起，降低奖金税
税率。企业全年发放奖金总额不超过标准工资四个月的部分，继续免征奖金税；四个月至五
个月的部分，奖金税税率由３０％降为２０％；五个月至六个月的部分，奖金税税率由１０
０％降为５０％；六个月至七个月的部分，奖金税税率由３００％降为１００％；七个月以
上的部分，奖金税税率定为２００％。

　　事业单位奖金税的税率也相应降低。即全年发放奖金总额超过免税限额一个月基本工资
以内的部分，税率为２０％；一个月至二个月的部分，税率为５０％；二个月至三个月的部
分，税率为１００％；三个月以上的部分，税率为２００％。事业单位奖金税的免税限额，
仍执行国务院国发〔１９８５〕１１４号文件规定的标准。

　　企业、事业单位奖金税的计算公式如下：

　　应纳奖金税额＝应纳税奖金总额×适用税率－速算扣除系数×月标准工资（基本工资、
下同）总额

　　其“应纳税奖金总额”，是指全年发放的奖金总额扣除核定的免税限额以及按规定准予扣
除的其它免税奖金额后的余额。

　　企、事业单位奖金税税额的计算分别为：

　　（一）全年发放应纳税奖金总额相当于一个月标准工资以内的部分：

　　应纳奖金税额＝应纳税奖金总额×２０％

　　（二）全年发放应纳税奖金总额相当于一个月至二个月标准工资的部分：

　　应纳奖金税额＝应纳税奖金总额×５０％－０．３×月标准工资总额

　　（三）全年发放应纳税奖金总额相当于二个月至三个月标准工资的部分：

　　应纳奖金税额＝应纳税奖金总额×１００％－１．３×月标准工资总额

　　（四）全年发放应纳税奖金总额相当于三个月标准工资以上的部分：

　　应纳奖金税额＝应纳税奖金总额×２００％－４．３×月标准工资总额

　　二、试行工资总额同上交利税挂钩的企业，从一九八七年起，工资调节税税率相应降低，
企业工资总额增长总额占核定工资总额不超过７％的部分，继续免征工资调节税，超过部分，
按修改后的税率征收工资调节税，其适用税率表如下：


工资调节税超率累进税率表
级次 核定工资总 工资增长总 速算扣
额的％ 额占税率％ 除率％
一 ７％以上 ０ 　 ０
二 ７％～１３％ ２０ １．４
三 １３％～２０％ ５０ ５．３
四 ２０％～２７％ 　１００ １５．３
五 ２７％以上 　　 ２００ ４２．３

　　工资调节税的计算公式：

　　应纳工资调节税额＝工资增长总额×适用税率－速算扣除率×核定工资总额

　　三、随着企业工资、奖金分配制度的改革，企业可以在国家规定的工资总额和政策范围
内，根据具体情况自定企业内部职工工资、奖金分配的具体形式和办法。鉴此，在征收奖金
税时，除了企业按照国家规定的工资标准中允许进入成本的部分，可不征收奖金税外，对超
过国家规定标准的增资部分以及用职工奖励基金发放的各种奖金、浮动工资、津贴、实物等，
均应按规定计征奖金税。

　　四、关于原材料、燃料节约奖的提奖办法，在有关部门没有作出新的规定之前，对企业
提取的原材料、燃料节约奖免征奖金税的范围和标准仍按现行规定执行。

　　五、一九八六年度奖金税的征收管理，仍应按原定奖金税税率及有关规定执行。